V-4- Colisión de deberes, cumplimiento de un deber, obediencia debida y ejercicio de un derecho

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Speaker Marcelo Solimine
Les doy la bienvenida a este nuevo video en el que vamos a seguir analizando el estrato de la teoría del delito de la antijuridicidad con las causas de justificación en particular.
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Speaker Marcelo Solimine
En esta oportunidad, estos serán los institutos que vamos a considerar y como vimos en el video anterior,
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Speaker Marcelo Solimine
para Enrique Bacigalupo, la colisión de deberes prevé, bueno, una especie que incluye estos supuestos,
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Speaker Marcelo Solimine
los del artículo 34, inciso cuarto y 34, inciso quinto.
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Speaker Marcelo Solimine
En rigor, algunos de ellos, el que obrar en cumplimiento de un deber y el que obrar en virtud de obediencia debida,
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Speaker Marcelo Solimine
siendo que el 34, inciso cuarto también prevé el que actuare en legítimo ejercicio de un derecho,
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Speaker Marcelo Solimine
que no siempre supone una colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
Vamos a ver en primer lugar las características de estas colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
Al respecto, Maurach y Zipf señalan que existe colisión de deberes
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Speaker Marcelo Solimine
cuando el sujeto de dos obligaciones se encuentra en una situación en la cual el cumplimiento de una supone, necesariamente, la violación de la otra
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Speaker Marcelo Solimine
y la comisión de una acción sancionada con pena.
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Speaker Marcelo Solimine
Más que acción, sería una conducta,
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Speaker Marcelo Solimine
porque lo que supone es una omisión,
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Speaker Marcelo Solimine
un delito de omisión.
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Speaker Marcelo Solimine
Y esto se grafica muy bien con el siguiente ejemplo.
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Speaker Marcelo Solimine
Una ambulancia, tras un accidente de tránsito, traslada dos pacientes muy graves a un centro asistencial,
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Speaker Marcelo Solimine
en el cual solo hay un médico y ese médico se encuentra en la posición trágica de tener que elegir
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Speaker Marcelo Solimine
a quién de los dos pacientes atender.
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Speaker Marcelo Solimine
Y resulta que decide atender a uno
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Speaker Marcelo Solimine
y el otro fallece.
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Speaker Marcelo Solimine
Allí el médico lo que cometió es un homicidio culposo por omisión de asistencia a este segundo paciente,
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Speaker Marcelo Solimine
pero que está justificado justamente por esta colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
En cuanto a la naturaleza jurídica,
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Speaker Marcelo Solimine
como vimos hacia fines del video anterior, para Esteban Righi, son casos de estado de necesidad justificante.
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Speaker Marcelo Solimine
Es una especie del estado de necesidad justificante que no solo abarca la colisión de bienes jurídicos
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Speaker Marcelo Solimine
e intereses, que es el tema que vimos en el video anterior, sino también justamente estos casos de colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
En cambio, como también vimos, para Bacigalupo, son casos independientes.
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Speaker Marcelo Solimine
Y en esta caracterización acompañan la posición de Righi,
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Speaker Marcelo Solimine
Bauman, Jeschek y Stratenwerth.
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Speaker Marcelo Solimine
Y en cambio, acompañan la posición de Bacigalupo,
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Speaker Marcelo Solimine
autores como Armin Kaufmann, Hirsch y Mir Puig.
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Speaker Marcelo Solimine
Lo concreto es que esta diferencia parece explicarla bien
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Speaker Marcelo Solimine
Edgardo Donna,
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Speaker Marcelo Solimine
siguiendo a Cuerda Riezu.
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Speaker Marcelo Solimine
Donde, bueno, Cuerda Riezu explica que una sentencia del Tribunal del Reich de 1927 lo consideró estado de necesidad justificante supralegal.
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Speaker Marcelo Solimine
Y que fue a partir de Armin Kaufmann que se independizó como causa de justificación autónoma.
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Speaker Marcelo Solimine
Y parece razonable darle esta categoría de autonomía,
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Speaker Marcelo Solimine
porque tiene principios propios.
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Speaker Marcelo Solimine
Así, mientras que en la colisión de deberes, para que opere, basta que, bueno,
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Speaker Marcelo Solimine
exista un interés equivalente.
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Speaker Marcelo Solimine
El caso de la ambulancia y los dos pacientes demuestra, están en juego
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Speaker Marcelo Solimine
los dos supuestos, las vidas de los dos pacientes.
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Speaker Marcelo Solimine
En cambio, en el estado de necesidad justificante se requiere que exista interés preponderante.
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Speaker Marcelo Solimine
Esto es, que yo sacrifique un bien de menor valor para salvar uno de mayor valor.
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Speaker Marcelo Solimine
Otra, otro principio propio es que
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Speaker Marcelo Solimine
en la colisión de deberes, el sujeto opta por cumplir un deber y, a la par, por omisión,
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Speaker Marcelo Solimine
siempre lesiona un bien jurídico y comete conducta típica.
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Speaker Marcelo Solimine
El caso del médico frente a los dos pacientes.
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Speaker Marcelo Solimine
En cambio, en el estado de necesidad justificante,
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Speaker Marcelo Solimine
el sujeto puede optar por no actuar y esa omisión no va a lesionar ese bien jurídico que podía haber sacrificado por ser de menor valor,
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Speaker Marcelo Solimine
y en consecuencia no habrá conducta típica.
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Speaker Marcelo Solimine
En conclusión, lo interesante es ver que
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Speaker Marcelo Solimine
sea que sea una causa de justificación autónoma o que integre
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Speaker Marcelo Solimine
el estado de necesidad justificante, es causa de justificación.
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Speaker Marcelo Solimine
Pero es interesante tener presente que para otros autores, no es una causa de justificación,
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Speaker Marcelo Solimine
con lo cual habrá antijuridicidad, la conducta será típica y antijurídica,
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Speaker Marcelo Solimine
no está justificada,
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Speaker Marcelo Solimine
y en todo caso, el el supuesto se analiza en la siguiente
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Speaker Marcelo Solimine
categoría del de la teoría del delito, que es la culpabilidad.
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Speaker Marcelo Solimine
Vamos a ver ahora el cumplimiento de un deber.
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Speaker Marcelo Solimine
Que es una de estas formas donde se manifiesta esta colisión,
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Speaker Marcelo Solimine
colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
En el cumplimiento de un deber, tenemos que tener presente que se trata de cumplir un deber jurídico,
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Speaker Marcelo Solimine
ordenado por una norma o que haya obligación legal de cumplir con ese deber.
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Speaker Marcelo Solimine
No se trata de un deber ético, no se trata de un deber moral, religioso o social.
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Speaker Marcelo Solimine
En cuanto a de qué se trata, bueno, Righi lo categoriza como acciones de ejecución obligatoria.
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Speaker Marcelo Solimine
Y respecto de la fuente, la fuente tiene que imponernos este deber jurídico,
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Speaker Marcelo Solimine
sea una ley, una ordenanza municipal, un decreto del Poder Ejecutivo o una resolución de un juez.
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Speaker Marcelo Solimine
Y entonces, frente a esto, podemos estar obligados a cumplir con nuestro deber,
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Speaker Marcelo Solimine
ejecutando embargos, secuestros, detenciones, allanamientos, intercepción de correspondencia, ejecución de penas.
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Speaker Marcelo Solimine
Y esto lo van a concretar funcionarios públicos.
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Speaker Marcelo Solimine
Auxiliares judiciales, como, bueno, un oficial de justicia que concrete un embargo que dispuso un juez.
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Speaker Marcelo Solimine
Las fuerzas de seguridad que en base a la normativa están obligados a detener o en base a una resolución judicial,
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Speaker Marcelo Solimine
privando de libertad.
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Speaker Marcelo Solimine
Violando domicilio, allanando por orden de un juez.
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Speaker Marcelo Solimine
Interrumpir, intervenir o interceptar correspondencia o comunicaciones.
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Speaker Marcelo Solimine
Ejecutar penas en el caso de los guardiacárceles.
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Speaker Marcelo Solimine
Por otro lado, también aparece como una fuente posible
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Speaker Marcelo Solimine
la posición de garante.
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Speaker Marcelo Solimine
Y un ejemplo que grafica esto es un padre que se ve obligado a dañar,
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Speaker Marcelo Solimine
a producir un daño, un delito de daño para poder salvar al hijo que se ahoga, rompiendo, por ejemplo, un alambrado.
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Speaker Marcelo Solimine
Bueno, el padre está en posición de garante respecto de del hijo y está justificado por cumplimiento de un deber.
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Speaker Marcelo Solimine
Respecto a estos supuestos, Jiménez de Asúa nos da varios
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Speaker Marcelo Solimine
varias categorías.
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Speaker Marcelo Solimine
Por un lado, nos señala que puede haber deberes impuestos a un individuo en instantes de necesidad y urgencia.
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Speaker Marcelo Solimine
Por ejemplo, se puede ordenar a los civiles que ante ciertas catástrofes
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Speaker Marcelo Solimine
deban realizar ciertas acciones.
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Speaker Marcelo Solimine
Por ejemplo, en una epidemia provocada por animales,
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Speaker Marcelo Solimine
matar esos esos animales.
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Speaker Marcelo Solimine
Y pueden, por supuesto, matarlos propios y allí no había no habría delito,
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Speaker Marcelo Solimine
porque no existe el daño de matar animales propios, pero sí podría estar matando animales de otro
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Speaker Marcelo Solimine
en un campo y esto estaría justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Ese sí sería un delito de daño, pero estaría justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Ahora, también puede aparecer este otro supuesto, el deber de denunciar o revelación impuesto
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Speaker Marcelo Solimine
a ciertos sujetos.
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Speaker Marcelo Solimine
Por ejemplo, el hecho de tener que denunciar enfermedades contagiosas,
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Speaker Marcelo Solimine
violando el secreto profesional.
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Speaker Marcelo Solimine
O también, dentro de esta misma lógica, hay ciertas incumbencias de una profesión,
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Speaker Marcelo Solimine
como, por ejemplo, el guardar el secreto profesional.
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Speaker Marcelo Solimine
Y ahí estaría cometiendo un falso testimonio, pero estaría justificado porque tiene esa obligación
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Speaker Marcelo Solimine
de guardar el secreto profesional del cual no fue revelado.
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Speaker Marcelo Solimine
Otro supuesto es, por ejemplo, respecto también de los testigos,
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Speaker Marcelo Solimine
el deber del testigo de que al estar obligado a declarar puede estar lesionando el honor de una persona.
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Speaker Marcelo Solimine
Y entonces estaría cometiendo el delito de calumnias e injurias, pero estaría justificado por el cumplimiento de un deber que es decir verdad.
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Speaker Marcelo Solimine
Vamos a ver el supuesto de la obediencia debida,
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Speaker Marcelo Solimine
que como señalé, está en el inciso quinto del artículo 34.
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Speaker Marcelo Solimine
Que dice que no son punibles quienes obraran en virtud de obediencia debida.
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Speaker Marcelo Solimine
Sobre este tema, Edgardo Donna, señala que quien cumple una orden que está de acuerdo con el derecho,
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Speaker Marcelo Solimine
o sea, una orden legítima, dentro de una relación de servicio, está justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Pero si la orden es antijurídica, esto es, si es ilegítima, contraria a derecho, para él no hay ninguna posibilidad de justificar la conducta del que la ejecuta,
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Speaker Marcelo Solimine
aunque actúe de buena fe.
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Speaker Marcelo Solimine
Con lo cual, solo estará justificado si está cumpliendo obediencia,
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Speaker Marcelo Solimine
si actúa bajo obediencia debida de una orden legítima.
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Speaker Marcelo Solimine
Lo mismo pasaría para él que no estaría justificado,
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Speaker Marcelo Solimine
que actúe de buena fe o que actúe por coacción.
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Speaker Marcelo Solimine
Para Donna, en estos casos, si la orden es ilegítima, nunca se actúa de manera justificada.
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Speaker Marcelo Solimine
En todos los casos, la conducta es antijurídica y en todo caso,
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Speaker Marcelo Solimine
la cuestión se analizará a nivel de la culpabilidad, en el siguiente estrato de la teoría del delito.
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Speaker Marcelo Solimine
Para Donna, el análisis de la legitimidad
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Speaker Marcelo Solimine
se realiza siempre ex post.
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Speaker Marcelo Solimine
Con lo cual, si la orden fue legítima, está justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Es causa de justificación.
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Speaker Marcelo Solimine
Si el análisis ex post nos indica que la orden fue ilegítima,
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Speaker Marcelo Solimine
no estará justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Una visión distinta tiene Mir Puig.
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Speaker Marcelo Solimine
Quien a través de este principio de la apariencia, el análisis sobre la legitimidad
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Speaker Marcelo Solimine
o ilegitimidad de la orden no la hace ex post,
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Speaker Marcelo Solimine
como propone Donna,
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Speaker Marcelo Solimine
sino ex ante.
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Speaker Marcelo Solimine
Y si esa orden, analizada ex ante, no es, según Mir Puig, manifiestamente antijurídica,
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Speaker Marcelo Solimine
aún cuando sea finalmente ilegítima, la conducta está justificada.
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Speaker Marcelo Solimine
Y otra variante nos la propone Roxin.
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Speaker Marcelo Solimine
Quien dice que hay una colisión,
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Speaker Marcelo Solimine
y si la infracción es grave, prima el evitar el injusto y en consecuencia, si no lo evita,
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Speaker Marcelo Solimine
actúa antijurídicamente.
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Speaker Marcelo Solimine
No está justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Ahora, si la infracción es de poca importancia,
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Speaker Marcelo Solimine
lo que prima, según Roxin, es el deber de obediencia,
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Speaker Marcelo Solimine
y es entonces una causa de justificación,
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Speaker Marcelo Solimine
de modo tal que aún cuando fue una orden ilegítima, como era una infracción poco importante,
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Speaker Marcelo Solimine
actúa como causa de justificación la obediencia debida.
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Speaker Marcelo Solimine
Vamos a ver ahora el ejercicio de un derecho.
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Speaker Marcelo Solimine
Hay supuestos de ejercicio de un derecho que no suponen una colisión de deberes.
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Speaker Marcelo Solimine
La idea de el ejercicio de un derecho es que aparece una causa de es causa de justificación
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Speaker Marcelo Solimine
cuando el ejercicio de un derecho se hace a costa del sacrificio del de otro.
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Speaker Marcelo Solimine
El ejercicio de un derecho también debe ser conferido por el orden jurídico.
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Speaker Marcelo Solimine
De modo tal que si aparece un derecho que no está conferido por el orden jurídico,
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Speaker Marcelo Solimine
en todo caso se podrá ver en el otro estrato de la teoría del delito, que es la culpabilidad,
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Speaker Marcelo Solimine
pero la cosa es que el accionar no está justificado.
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Speaker Marcelo Solimine
Es típico y antijurídico.
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Speaker Marcelo Solimine
Jiménez de Asúa da varios ejemplos.
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Speaker Marcelo Solimine
Por un lado, señala que funciona con un caso típico que es el derecho de retención conferido por ley,
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Speaker Marcelo Solimine
que hoy está previsto en el artículo 2587 del Código Civil y Comercial de la Nación.
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Speaker Marcelo Solimine
Por ejemplo, llevo un artefacto, un electrodoméstico a arreglar y lo quiero ir a retirar, pero no lo pago.
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Speaker Marcelo Solimine
No tengo el dinero para pagarlo.
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Speaker Marcelo Solimine
Bueno, el el comerciante que hizo esa reparación tiene derecho a retener ese bien
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Speaker Marcelo Solimine
hasta tanto yo cancele la deuda.
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Speaker Marcelo Solimine
Otro supuesto está, por ejemplo, en estos casos, el ejercicio de un derecho en el ejercicio de acciones en pleito civil o penal,
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Speaker Marcelo Solimine
en el cual, ejerciendo ese derecho, profiero frases lesivas del honor ajeno.
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Speaker Marcelo Solimine
Ahí hay, bueno, un posible delito de de calumnias e injurias,
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Speaker Marcelo Solimine
pero estaría justificado por estar ejerciendo este derecho de acceso a la justicia.
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Speaker Marcelo Solimine
Otro supuesto que señala es quien emite o toma información comercial que afecta la reputación del solicitante.
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Speaker Marcelo Solimine
Por ejemplo, estas bases de datos que como
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Speaker Marcelo Solimine
bueno, que nos dan información comercial de una persona.
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Speaker Marcelo Solimine
En ese caso, puede ser que esa información comercial la persona se sienta agraviada
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Speaker Marcelo Solimine
respecto de quien manejan esos datos.
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Speaker Marcelo Solimine
Y ahí no habrá, en todo caso, una acción antijurídica de cometer un delito contra el honor de esa persona.
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Speaker Marcelo Solimine
Otro supuesto es el ejercicio de las facultades del derecho disciplinario que poseerse.
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Speaker Marcelo Solimine
Y aquí entran en juego dos casos clásicos, que es el derecho de corrección de los padres o tutores para educar.
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Speaker Marcelo Solimine
El tema de, bueno, las lesiones que pueden provocar los padres en el ejercicio de ese de ese poder,
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Speaker Marcelo Solimine
ese derecho disciplinario, que hoy está absolutamente vedado.
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Speaker Marcelo Solimine
El artículo 647 del Código Civil y Comercial de la Nación, señala que se prohíbe el castigo corporal en cualquiera de sus formas,
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Speaker Marcelo Solimine
los malos tratos y cualquier hecho que lesione o menoscabe física o psíquicamente a los niños o adolescentes.
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Speaker Marcelo Solimine
Y otro caso típico de derecho disciplinario era el que otrora podían ejercer
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Speaker Marcelo Solimine
los maestros para educar con castigos físicos.
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Speaker Marcelo Solimine
Nuestros abuelos padecieron el
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Speaker Marcelo Solimine
bueno, las bofetadas que podían darle, los tirones de orejas que podían darle los maestros.
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Speaker Marcelo Solimine
Eso hoy claramente tampoco resulta admisible.
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Speaker Marcelo Solimine
Y les decía que el ejercicio de un derecho no en todos los casos supone una colisión de deberes,
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Speaker Marcelo Solimine
pero en algunos sí, por ejemplo, un periodista que es convocado en declaración testimonial
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Speaker Marcelo Solimine
y se ampara respecto de no aportar su fuente periodística pese a que es interrogado sobre ello.
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Speaker Marcelo Solimine
Y en ese caso, bueno, tiene, está cometiendo un delito de falso testimonio,
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Speaker Marcelo Solimine
ejerciendo un derecho que es reservarse la fuente periodística.
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Speaker Marcelo Solimine
Para finalizar el tema de ejercicio de un derecho, también aparece un supuesto que nos marca Righi,
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Speaker Marcelo Solimine
diciendo que pueden ser autorizaciones que estén garantizadas constitucionalmente.
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Speaker Marcelo Solimine
Bueno, lo de la fuente periodística es un supuesto.
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Speaker Marcelo Solimine
Y otro supuesto que nos da expresamente Righi en su libro es la amenaza típica producida en una manifestación,
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Speaker Marcelo Solimine
que la justifica por el derecho de reunión.
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Speaker Marcelo Solimine
Puede ser que en esa manifestación se termina amenazando a un sujeto masivamente con, por ejemplo, lo vamos a matar.
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Speaker Marcelo Solimine
Y en ese caso, para Righi, esto estaría justificado
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Speaker Marcelo Solimine
en base al derecho de reunión con base constitucional.
16:27
Speaker Marcelo Solimine
Hasta aquí hemos llegado con el tema que nos habíamos propuesto.
16:33
Speaker Marcelo Solimine
Solo quiero comentar este tema que es trascendente
16:38
Speaker Marcelo Solimine
respecto de cómo actúa el consentimiento.
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Speaker Marcelo Solimine
¿Es causa de justificación? Si el consentimiento que brinda una persona
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Speaker Marcelo Solimine
actúa como causa de justificación, que es la posición de algunos,
16:54
Speaker Marcelo Solimine
por ejemplo, Jescheck y Weigend.
16:57
Speaker Marcelo Solimine
En cambio, para otros, actúa a nivel de la tipicidad,
17:00
Speaker Marcelo Solimine
por ejemplo, para Claus Roxin.
17:03
Speaker Marcelo Solimine
De modo tal que excluye la tipicidad.
17:06
Speaker Marcelo Solimine
Y en esto, bueno, van a jugar, por ejemplo, las lesiones que puedan producirse
17:13
Speaker Marcelo Solimine
a través de intervenciones médicas.
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Speaker Marcelo Solimine
Etcétera, etcétera, etcétera.
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Speaker Marcelo Solimine
Bueno, hasta aquí hemos llegado con este video.
17:22
Speaker Marcelo Solimine
Espero que haya sido de utilidad.
17:25
Speaker Marcelo Solimine
Los espero en la próxima.
17:28
Speaker Marcelo Solimine
Muchas gracias.

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